司法實踐中，公司作為被執(zhí)行人無財產(chǎn)可供執(zhí)行的案件非常普遍，其中不乏股東利用公司有限責(zé)任及期限利益逃避出資責(zé)任的問題。《九民會議紀(jì)要》第6條明確了非破產(chǎn)、清算情形下股東加速到期的裁判規(guī)則，為司法實踐提供了說理依據(jù)?！毒琶駮h紀(jì)要》自2019年11月8日公布以來已經(jīng)有了一年半的時間，已有大量案件引用該條規(guī)定追加公司股東作為被執(zhí)行人，不少案件已經(jīng)完整經(jīng)過一審、二審程序?？傮w來看，股東加速到期的路徑是通暢的，但也存在一定的問題。在對《九民會議紀(jì)要》第6條規(guī)定的“已具備破產(chǎn)原因”的理解上，以及舉證責(zé)任的分配上，不同法院并不一致，二審法院完全推翻一審判決的案件也很常見。本文通過對百余件股東出資加速到期案件進(jìn)行梳理，對股東出資加速到期的流程、破產(chǎn)原因的認(rèn)定、舉證責(zé)任、已轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東是否仍要承擔(dān)責(zé)任等常見問題作了梳理總結(jié)，供參考。

一、股東出資加速到期原理

原則上，在注冊資本認(rèn)繳制下，股東可對其認(rèn)繳期限在公司章程中自行約定，并依法享有期限利益。公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人無權(quán)主張未屆出資期限的股東承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。股東出資加速到期系對注冊資本認(rèn)繳制的突破，破產(chǎn)和清算情形下的出資加速到期即是兩個法定的例外情形（《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十五條以及《公司法解釋二》第二十二條），雖然章程規(guī)定的出資期限尚未屆至，但公司破產(chǎn)或者強(qiáng)制清算后將終止存在，再根據(jù)原定期限請求股東履行已不再可能，如果不要求公司在約定出資期限屆至前繳付（加速到期），股東將逃避出資義務(wù)，損害債權(quán)人的利益。

而上述規(guī)則僅適用于破產(chǎn)及清算情形，而債權(quán)人申請破產(chǎn)在司法實踐中存在一定困難，比如：1.即便破產(chǎn)法院受理了破產(chǎn)案件，由于公司沒有資產(chǎn)，給管理人支付的費(fèi)用都拿不出來，無法啟動破產(chǎn)程序；2.破產(chǎn)案件周期比較長；3.破產(chǎn)后即便股東出資加速到期，申請破產(chǎn)的債權(quán)人也要和其他債權(quán)人一起分配財產(chǎn)，自己分得的財產(chǎn)和付出不成比例。實踐中大量企業(yè)出資期限動輒三五十年，在不能清償?shù)狡趥鶆?wù)后，不申請破產(chǎn)，不主動清算，債權(quán)人難以通過追究未實繳出資股東的方式使債權(quán)得以清償。

《九民會議紀(jì)要》明確了非破產(chǎn)、清算情形下新規(guī)則：公司作為被執(zhí)行人的案件，人民法院窮盡執(zhí)行措施無財產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因，但不申請破產(chǎn)的，股東未屆期限的認(rèn)繳出資加速到期。上述明確了股東通過設(shè)置超長出資期限、過高注冊資本謀取交易信賴可能面臨的民事責(zé)任，對這種惡意利用出資期限的情形進(jìn)行有效的規(guī)制，有助于形成“理性的股東認(rèn)繳秩序”。

二、“已具備破產(chǎn)原因”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第二條第一款“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力” 的規(guī)定，破產(chǎn)原因是指下列兩種情形之一：（1）公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)+公司資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)；（2）公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)+公司明顯缺乏清償能力。根據(jù)《破產(chǎn)法解釋一》第二條至第四條的規(guī)定，公司資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)以及明顯缺乏清償能力是指如下情形：

盡管有上述規(guī)定，司法實踐中，不同法院的對股東出資加速到期情形下公司“已具備破產(chǎn)原因”的理解不盡一致：

1、終本=具備破產(chǎn)原因？

如法院經(jīng)過查控系統(tǒng)查詢，窮盡財產(chǎn)調(diào)查措施后未發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有財產(chǎn)可供執(zhí)行，在執(zhí)行立案超過三個月后，法院通常會根據(jù)《最高人民法院關(guān)于嚴(yán)格規(guī)范終結(jié)本次執(zhí)行程序的規(guī)定（試行）》的規(guī)定出具終結(jié)本次執(zhí)行程序（“終本”）的裁定。司法實踐中，大多數(shù)判例認(rèn)為，由于公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，是顯而易見的事實；經(jīng)法院執(zhí)行，未查到有可供執(zhí)行的財產(chǎn)，即可認(rèn)定公司已具備破產(chǎn)原因（資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力），但是缺乏進(jìn)一步深入論證。

案例索引：

如此認(rèn)定的問題在于：法院的查控系統(tǒng)是有局限性的，大量資產(chǎn)在法院查控系統(tǒng)之外，如固定資產(chǎn)、存貨、應(yīng)收賬款等；雖然《最高人民法院關(guān)于嚴(yán)格規(guī)范終結(jié)本次執(zhí)行程序的規(guī)定（試行）》要求法院在作出終本裁定前要“窮盡財產(chǎn)調(diào)查措施”，但該窮盡僅是理論上的窮盡，法院在下終本裁定之前通常不會采取審計調(diào)查、搜查、公告懸賞等方式調(diào)查被執(zhí)行人的資產(chǎn)負(fù)債情況，即便采取了相關(guān)措施，也未必能獲取被執(zhí)行人的資產(chǎn)負(fù)債資料。

因此，簡單認(rèn)定終本=具備破產(chǎn)原因是略顯草率的。從《九民會議紀(jì)要》征求意見稿和正式稿前后的修訂以及股東加速到期背后的原理分析，股東加速到期的條件應(yīng)當(dāng)是已具備《企業(yè)破產(chǎn)法》及《破產(chǎn)法解釋一》規(guī)定的“破產(chǎn)原因”，而不是簡單的終本。

2、認(rèn)定“已具備破產(chǎn)原因”應(yīng)依法考察終本以外的其他因素。

司法實踐中，部分法院在認(rèn)定“已具備破產(chǎn)原因”時會考慮除了終本之外的其他能說明公司是否具備破產(chǎn)原因的因素，如公司資產(chǎn)是否小于負(fù)債、公司是否實際運(yùn)營、公司的年報報告中載明的數(shù)據(jù)、公司是否還有其他財產(chǎn)線索、公司法定代表人是否下落不明等因素。

案例索引：

這種認(rèn)定方式有明確的法律依據(jù)，是更可取的，不能簡單根據(jù)終本裁定即認(rèn)定被執(zhí)行人已具備破產(chǎn)原因，如被執(zhí)行人及股東能夠舉證公司資產(chǎn)大于負(fù)債或公司尚有清償能力，法院在認(rèn)定被執(zhí)行人是否具備破產(chǎn)原因時應(yīng)充分考量。北京市三中院在（2020）京03民終3399號案中明確提出，關(guān)于債權(quán)人如何舉證證明公司具備破產(chǎn)原因，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照《破產(chǎn)法解釋一》第二條、第三條、第四條的規(guī)定來審查，值得提倡。

三、舉證責(zé)任的分配

對于公司資產(chǎn)負(fù)債情況、償債能力相關(guān)的證據(jù)應(yīng)當(dāng)由哪一方來舉證呢？簡單按照誰主張誰舉證的基本原則，應(yīng)當(dāng)由提起執(zhí)行異議之訴或股東損害債權(quán)人利益訴訟的債權(quán)人來舉證。如債權(quán)人不能證明被執(zhí)行人已具備破產(chǎn)原因，那么要承擔(dān)相應(yīng)不利后果。實踐中個別法院會因此駁回債權(quán)人的訴訟請求。如：

但是，能夠直接證明被執(zhí)行人資產(chǎn)負(fù)債情況、償債能力的資產(chǎn)負(fù)債表、審計報告、評估報告等文件一般控制在被執(zhí)行人或被執(zhí)行人股東處，債權(quán)人并不掌握，執(zhí)行程序中法院也未必能取得上述材料。因此，由債權(quán)人承擔(dān)舉證責(zé)任對債權(quán)人而言過于嚴(yán)苛，不具合理性。即便法律未就股東出資加速到期規(guī)定舉證責(zé)任倒置的規(guī)則，法院仍可借助《證據(jù)規(guī)定》中關(guān)于詢問、自認(rèn)、擬制自認(rèn)以及證明妨害規(guī)則進(jìn)行事實認(rèn)定，對雙方舉證責(zé)任進(jìn)行合理的平衡。債權(quán)人在訴訟過程中也可以通過對上述規(guī)則的熟練運(yùn)用獲取有利地位。

1、詢問、自認(rèn)與擬制自認(rèn)

詢問是法院進(jìn)行法庭調(diào)查的重要手段，如果被執(zhí)行人到場對其資產(chǎn)負(fù)債情況進(jìn)行自認(rèn)，可以直接作為認(rèn)定事實的依據(jù)；如果被執(zhí)行人及股東拒不到場、拒不接受詢問，或者對對其不利的事實不置可否的，根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第四條“一方當(dāng)事人對于另一方當(dāng)事人主張的于己不利的事實既不承認(rèn)也不否認(rèn)，經(jīng)審判人員說明并詢問后，其仍然不明確表示肯定或者否定的，視為對該事實的承認(rèn)”以及第六十六條“當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不到場、拒不簽署或宣讀保證書或者拒不接受詢問的，人民法院應(yīng)當(dāng)綜合案件情況，判斷待證事實的真?zhèn)?。待證事實無其他證據(jù)證明的，人民法院應(yīng)當(dāng)作出不利于該當(dāng)事人的認(rèn)定”之規(guī)定，法院可以作出對其不利的認(rèn)定。

案例索引：

2、證明妨害規(guī)則

根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第九十五條“一方當(dāng)事人控制證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提交，對待證事實負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于控制人的，人民法院可以認(rèn)定該主張成立”的規(guī)定，由于被執(zhí)行人資產(chǎn)負(fù)債表、審計報告、評估報告等文件一般控制在被執(zhí)行人或被執(zhí)行人股東處，如果被執(zhí)行人或被執(zhí)行人股東在訴訟過程中拒不提交上述資料，法院可據(jù)此作出對其不利的事實認(rèn)定。

案例索引：

四、股東加速到期對已轉(zhuǎn)讓股權(quán)的原股東是否適用？

1、股東在出資期限屆滿前轉(zhuǎn)讓股權(quán)后已不具備股東身份，原則上對公司不再負(fù)有出資義務(wù)，對債權(quán)人無需承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任?！豆痉ń忉屓返谑藯l“有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時請求前述受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！币约霸摋l引用的第十三條第二款中規(guī)定的情形是“股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)”，股東在出資期限屆滿前未出資并不屬于未履行或者未全面履行出資義務(wù)，因此不能適用上述司法解釋的規(guī)定。因此，原股東在出資期限屆滿前轉(zhuǎn)讓股權(quán)，轉(zhuǎn)讓后已不具備股東身份，對公司不再負(fù)有相應(yīng)的出資義務(wù)，對債權(quán)人無需承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。反過來，如果股東在出資期限屆滿后未出資即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，則完全符合上述司法解釋規(guī)定的“股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)”的情形，應(yīng)依法承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，當(dāng)然，這就不屬于出資加速到期的情況了。

案例索引：

2、股東為逃避債務(wù)惡意轉(zhuǎn)讓股權(quán)仍要承擔(dān)責(zé)任。如果有證據(jù)證明股東是為了逃避債務(wù)惡意轉(zhuǎn)讓股權(quán)，股東仍有可能被法院判決承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。認(rèn)定股東惡意轉(zhuǎn)讓股權(quán)逃避債務(wù)典型的情形有：（1）股東在債務(wù)產(chǎn)生以后，甚至是案件涉訴期間將股權(quán)隨意轉(zhuǎn)讓給第三方；（2）第三方未支付合理對價，不屬于正常的商業(yè)交易；（3）受讓方明顯沒有出資的財務(wù)能力。這種惡意的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，直接關(guān)系到公司出資能否得到實繳，并直接損害公司債權(quán)人的利益，不會得到法律保護(hù)。

案例索引：

五、股權(quán)代持的名義股東是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任

《公司法解釋三》第二十六條有明確規(guī)定，“公司債權(quán)人以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請求其對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實際出資人為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持?！?/p>

商事交易奉行外觀主義原則，名義股東與實際出資人之間的約定僅能約束雙方，由于未在市場監(jiān)督部門進(jìn)行登記，不得對抗債權(quán)人。在股東出資加速到期的情形下，名義股東也不能以股權(quán)代持協(xié)議的約定抗辯債權(quán)人，拒絕承擔(dān)責(zé)任。（案例：（2020）蘇02民終2487號）

六、實務(wù)建議

1、對債權(quán)人的建議

（1）盡早行動，搶占先機(jī)

對于債權(quán)人而言，如果被執(zhí)行人無可供執(zhí)行的財產(chǎn)，那么追加未實繳出資的股東也就成了沒有辦法的辦法，不妨早日采取行動。與破產(chǎn)程序中的出資加速到期相比，通過執(zhí)行追加、執(zhí)行異議之訴，債權(quán)人較其他債權(quán)人而言，還可取得債務(wù)獲得清償?shù)南葯C(jī)。如若被其他債權(quán)人搶先一步，根據(jù)《公司法解釋三》第十三條第二款“未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院不予支持?！钡囊?guī)定，則可能失去了一次債權(quán)獲得清償?shù)臋C(jī)會。

具體步驟如下：

① 通過查詢國家企業(yè)信息信用網(wǎng)或地方企業(yè)信用信息網(wǎng)（網(wǎng)址詳見：https://legal666.com/entity.html）股東信息欄目以及最新年報中載明的股東實繳出資情況，獲取被執(zhí)行人實繳出資信息及初步證據(jù)。

② 向執(zhí)行法院提交追加未實繳出資股東作為被執(zhí)行人的申請，由于追加未實繳出資股東作為被執(zhí)行人不適合在執(zhí)行程序中處理，執(zhí)行法院會駁回申請（也有個別法院在執(zhí)行程序中直接追加的，如：（2019）桂0703執(zhí)恢19號、（2020）粵01執(zhí)異343號）。如果法院無法聯(lián)系到被追加的股東，法院可能會終結(jié)審查，而不會出具駁回的裁定。

③取得法院出具的駁回追加申請的裁定后，就該裁定向法院提起執(zhí)行異議之訴。如果法院由于各種原因未出具駁回追加的裁定，可以另一個案由“股東損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛”提起訴訟。

④在執(zhí)行異議之訴/股東損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛取得生效判決后，聯(lián)系執(zhí)行法院追加股東為被執(zhí)行人。

（2）舉證建議

債權(quán)人提起執(zhí)行異議之訴/股東損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛，除向法院提交終本裁定外，建議多搜集并提交被執(zhí)行人資不抵債、明顯缺乏清償能力的其他證據(jù)，如被執(zhí)行人其他作為被告的生效判決、被執(zhí)行人的其他案件的被執(zhí)行信息、被執(zhí)行人已停止經(jīng)營、被執(zhí)行人的資產(chǎn)負(fù)債表信息、被執(zhí)行人法定代表人下落不明等。在開庭過程中，債權(quán)人要積極提示法庭就被執(zhí)行人的資產(chǎn)負(fù)債情況進(jìn)行詢問，積極主張相關(guān)資料掌握在被執(zhí)行人及其股東處，如其拒不提供則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)不利后果。

（3）問題：沒有股東身份證號能否起訴

債權(quán)人通常不掌握被執(zhí)行人股東的身份信息，通過工商調(diào)檔的方式一般也查不到股東身份信息，工商部門一般會對檔案中個人信息進(jìn)行脫密處理，在沒有身份證號的情形下，到公安部門查詢也比較困難。那么起訴時沒有股東身份證號行不行呢？

最高院在2019年9月發(fā)布了《關(guān)于立案是否要提供被告人身份證信息的答復(fù)》，明確：只要原告提供具體明確的足以使被告或者被告人與他人相區(qū)別的姓名或者名稱、住所等信息，即使沒有自然人被告身份證號碼，也應(yīng)該依法登記立案。能使被告區(qū)別于他人的信息很多，如姓名、性別、年齡、住址、社會關(guān)系、身份證號碼、工作單位、其他戶籍登記內(nèi)容等等。信息越多，越利于確定具體的被告。

2、對于公司股東的建議

（1）在設(shè)立公司或向公司增資時，建議設(shè)置與公司實際運(yùn)營規(guī)模相匹配的注冊資本金。如果設(shè)置較大的注冊資本而不實繳，在特定情況下，有可能被追加為被執(zhí)行人，為公司的債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

（2）一旦被公司的債權(quán)人起訴，對方申請追加股東為公司不能清償債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，建議積極應(yīng)訴，積極提供已經(jīng)實繳出資、公司資產(chǎn)大于負(fù)債或有清償能力的證據(jù)。

（3）不要隨意為他人代持出資額較大而不實繳的股權(quán)，名義股東可能會因此被債權(quán)人追加為被執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任。

本文由德恒律師事務(wù)所北京辦公室張建昆律師提供，如轉(zhuǎn)發(fā)請注明。